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中华全国律师协会律师办理技术合同非诉讼法律业务操作指引

  特别说明,本书所收录的律师业务指引仅仅是对律师执业活动的参考和提示,不能以此作为判定律师执业是否尽职合规的依据,更不能作为追究律师责任的依据。详见《中华全国律师协会律师业务操作指引③》2015年10月出版


目录

第一章总则 

第二章技术合同的制作与审查 

第一节制作和审查的准备 

第二节技术合同的制作和审查 

第三章技术开发合同 

第一节技术开发合同概述 

第二节委托开发合同 

第三节合作开发合同 

第四节技术转化合同 

第四章技术转让合同 

第一节技术转让合同概述 

第二节专利权转让合同   

第三节专利申请权转让合同 

第四节专利实施许可合同 

第五节计算机软件转让合同和许可使用合同 

第六节技术秘密让与合同与技术秘密许可使用合同 

第五章技术咨询合同 

第六章技术服务合同  

第七章技术中介合同 

第八章技术培训合同  

第九章技术进出口合同 

第十章技术出资入股合同 

第十一章技术质押合同  

第一节专利质押合同  

第二节计算机软件著作权质押合同  

第十二章附则 


第一章

总则

第1条【制定目的】

为提高律师从事技术合同非诉讼法律服务的业务质量和业务水平,明确各类技术合同的制作和审查的具体操作规范,第九届北京市律师协会竞争与反垄断法律事务专业委员会与中华全国律师协会知识产权委员会竞争小组成员,在总结实务经验的基础上,特制定本操作指引。

第2条【适用范围】

本操作指引旨在指导从事技术合同非诉讼法律业务的执业律师、实习律师为国家机关、企业、事业单位、大专院校(以下根据条文内容应用为“主管部门”或“企事业单位”或“当事人”)的技术合同制作、审查等非诉讼法律业务提供操作参考。

第3条【业务特点】

3.1    技术合同是当事人从事技术市场交易活动必须掌握的重要内容之一,也是律师为当事人提供法律服务必须掌握的重要内容之一。

3.2    鉴于技术合同具有标的为无形资产和知识产权权利交易的特征,该类业务具有很强的专业性,尤其是在认定和判断标的交易时具有与其他有形资产和提供服务相比更为复杂的特性,为此:

3.2.1    律师要掌握技术合同标的为无形资产或者权利归属及转移或者知识产权载体的区别性等特点;

3.2.2    律师要掌握合同交易的目的并在合同中予以明晰准确地表述;

3.2.3    律师要掌握提供一般服务与涉及技术服务内容的区别性特征;

3.2.4    律师要掌握特定标的在转移或者许可时应当具备符合法定条件的备案要件和程序;

3.2.5    律师要持续确认合同签约前至履行过程中,技术合同标的的权利保护方式,对于以权利转移和许可为标的的技术合同要注意权利的稳定状况;

3.2.6    律师要调查和密切注意合同签约前至履行过程中技术发展现状和发展趋势。

第4条【技术合同概念】

4.1    技术合同是当事人就技术开发、技术转让、技术咨询或者技术服务所设立、变更、终止其相互之间的权利和义务关系的合同。

《中华人民共和国合同法》第322条。

4.2    凡是涉及技术权益归属、技术权益转移、以技术为标的进行指导以及以技术权益投资的合同,可以归类于开发、转让、咨询、服务的,适用《中华人民共和国合同法》中的有名合同,其他技术合同还包括技术成果转化合同、技术培训合同、技术中介合同以及技术进出口合同、技术出资入股合同、技术质押合同等。

4.3    各类技术合同的具体概念和特征。

参见本指引相应章节的内容。

第5条【技术合同特征】

5.1    技术合同当事人权利义务所指向的对象是附着于某一种或者几种形式载体上的技术成果,或者是为解决专业性技术问题所付出的智力劳动。

5.2    技术合同价款、报酬和使用费无显著的市场价值可以予以统一性、规范性衡量。

5.3    提供智力劳动的服务类合同还与劳动者个人的知识、技能和经验等人格权紧密关联。

5.4    技术合同标的的归属、转移,不以实际占有为必备要件。

5.5    技术合同标的转移后,应当进行必要的技术支持,以实现合同签约目的。

第6条【技术合同主体】

6.1    按照《中华人民共和国合同法》的一般规定,分为:自然人、法人、其他组织。

6.2    其他分类:

6.2.1    按照合同性质分为:委托人和研究开发人、让与人和受让人、许可方和被许可方、技术供方和技术受方、委托方和受托方、出质人和质押人等。

6.2.2    按照技术权益分为:发明人、技术成果完成人、权利人、持有人等。

6.3    不具有民事主体资格的主体所签订的技术合同的法律效力问题。

参见本指引第27条、第28条。

第7条【签约主体的特殊性】

7.1    具有民事主体资格的主体签订的技术合同,适用《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国合同法》的相关规定。

7.2    不具有民事主体资格的科研组织等签订的技术合同,参见本指引第27、28条。

第8条【技术合同标的】

8.1    技术合同标的可以分为技术成果、利用专业技术知识提供劳务或者服务以及技术成果权项。

8.1.1    技术成果,是指利用科学技术知识、信息和经验作出的涉及产品、工艺、材料及其改进等的技术方案,包括专利技术、技术秘密、计算机软件、集成电路布图设计、植物新品种等。

最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第1条。

8.1.2    利用专业技术知识提供劳务或者服务。提供劳务或者服务的技术合同不涉及知识产权权利的转移或者许可。

8.1.3    技术成果权项,是指申请专利的权利的归属。

8.2    特征:

8.2.1    属于智力劳动的成果;

8.2.2    智力劳动的成果是无形的,但附着于有形的载体之上;

8.2.3    可以为多个法律主体所掌握和利用;

8.2.4    在特定条件下,一旦披露或未予维持,会造成合同签约方的损失或丧失权益。

8.3    类型:

专利、专利申请权、技术秘密、计算机软件、集成电路布图设计、植物新品种、新药工艺等。

8.4    禁止性成果或者服务:

8.4.1    国家禁止流通的产品;

8.4.2    违反公序良俗、社会道德的产品及制作工艺以及服务;

8.4.3    损害公众利益、损害公众健康的产品及制作工艺以及服务等。

第9条【职务技术成果】

9.1    职务技术成果是指执行法人或者其他组织的工作任务,或者主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件所完成的技术成果。

9.2    职务技术成果的“完成人”:

9.2.1    完成职务技术成果的员工,不仅包括与单位有固定劳动关系的人员,还包括下列人员:

(1)为完成特定工作或临时性任务的临时雇员;

(2)存在合同关系的管理与被管理人员或者服务人员;

(3)离职、辞职、退休后一年内

《中华人民共和国专利法实施细则》第12条第1款规定:“专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造,是指:

(一)在本职工作中作出的发明创造;

(二)履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造;

(三)退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的,与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。”

继续完成原单位任务的。

9.2.2    职务技术成果的完成人可以与法人或者其他组织约定技术成果的权益归属。

9.2.3    职务技术成果的完成人享有就该项职务技术成果因使用、转让而获得奖励或者报酬的权利。

9.2.4    法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时,职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。

9.3    职务技术成果的“岗位职责和工作任务”:

9.3.1    无论是履行岗位职责还是完成工作任务,其根本在于研发项目是由法人或者其他组织发起、进行,并体现法人或者其他组织研发意志的行为。

9.3.2    岗位职责不仅包括在劳动合同或者劳务合同中列明的本职岗位,也包括非本职岗位上完成的符合9.3.3所列工作任务的技术成果,属于职务技术成果。

9.3.3    工作任务不仅包括法人或者其他组织业务范围内的研发项目,也包括合同约定参与其他单位的项目研发、自行组织非业务范围内的研发项目。

9.4    职务技术成果的“物质技术条件”,要把握“主要利用”和“具有实质性影响”两个关键点。

9.4.1    “物质条件”不仅包括与研发项目相关的资金、设备、原材料、零部件等,也包括与研发项目无关的资金、设备、原材料、零部件等。

9.4.2    “技术条件”不仅包括利用法人或者其他组织尚未公开的技术资料、数据、参数和技术信息,也包括利用法人或者其他组织研发终止、失败、阶段性成果等从公开渠道不能轻易获得的专有技术资料、数据、参数和技术信息。

9.4.3    “主要利用”是指超过50%的大部分利用,或者所占比例不大,但其利用对技术成果的形成具有实质性影响。

9.4.4    “具有实质性影响”是指对技术成果的形成具有关键性作用或者必不可少的利用价值。

9.5    职务技术成果,当事人各方有约定的从约定,无约定的,使用权、转让权属于法人或者其他组织。

第10条【非职务技术成果】

10.1    非职务技术成果,一般而言能够区别排除在职务技术成果之外的技术成果属于非职务技术成果。

10.2    职务技术成果中能够区分出非职务技术成果的主要因素:

10.2.1    对利用法人或者其他组织提供的物质技术条件,约定返还资金或者交纳使用费的;

10.2.2    在技术成果完成后利用法人或者其他组织的物质技术条件对技术方案进行验证、测试的;

10.2.3    属于法人或者其他组织的行业或者研究领域内的技术成果,但技术成果完成人无岗位职责要求,并明显不属于法人或者其他组织交派的任务,且双方之间无任何约定明确归属的。但是有以下情形的除外:

(1)研发工作基本是利用工作时间进行的;

(2)技术研发范围与法人或者其他组织给其他员工、下属(内部)组织交派的工作任务或者正在进行的研发同类、类同或者近似的。

第11条【技术合同基本条款】

《中华人民共和国合同法》第324条。

11.1    主要条款

11.1.1    项目名称;

11.1.2    标的的内容、范围和要求;

11.1.3    履行的计划、进度、期限、地点、地域和方式;

11.1.4    技术情报和资料的保密;

11.1.5    风险责任的承担;

11.1.6    技术成果的归属和收益的分成办法;

11.1.7    验收标准和方法;

11.1.8    价款、报酬或者使用费及其支付方式;

11.1.9    违约金或者损失赔偿的计算方法;

11.1.10    解决争议的方法;

11.1.11    名词和术语的解释。

11.2    与履行合同有关的技术背景资料、可行性论证和技术评价报告、项目任务书和计划书、技术标准、技术规范、原始设计和工艺文件,以及其他技术文档,按照当事人的约定可以作为合同的组成部分。

11.3    各类技术合同的特别条款。

参见本指引相关章节。

第12条【基础法律、法规、司法解释、部门规章】

《中华人民共和国民法通则》

《中华人民共和国合同法》

《中华人民共和国科学技术进步法》

《中华人民共和国促进科技成果转化法》

《中华人民共和国对外贸易法》

《中华人民共和国专利法》

《中华人民共和国著作权法》

《中华人民共和国技术进出口管理条例》

《中华人民共和国物权法》

《中华人民共和国担保法》

《中华人民共和国公司法》

《中华人民共和国中外合资经营企业法》

《中华人民共和国中外合作经营企业法》

《中华人民共和国外资企业法》

国家科学技术委员会《技术合同认定登记管理办法》

国家科学技术委员会《科学技术成果鉴定办法》

科学技术部《技术合同认定规则》

科学技术部《科技成果登记办法》

劳动部《关于企事业单位职工流动若干问题的通知》

商务部《技术进出口合同登记管理办法》

商务部《禁止进口限制进口技术管理办法》

商务部、科技部《禁止出口限制出口技术管理办法》

工业和信息化部《软件产品管理办法》

国家知识产权局《专利实施许可合同备案办法》

最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》

最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》

最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》

最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》

最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》

世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》

《中华人民共和国政府和美利坚合众国政府关于延长和修改两国政府科学技术合作协定的协议》

《中华人民共和国政府和美利坚合众国政府关于保护知识产权的谅解备忘录》


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